天然氣行業(yè):十大特色法律問題
來源:大理滄龍物流有限公司 發(fā)布人:admin 發(fā)布時(shí)間:2016年5月21日 點(diǎn)擊:1464次
上海燃?xì)饧瘓F(tuán)
中國的天然氣行業(yè)經(jīng)過十多年的高速發(fā)展,正在逐步走向成熟完善,運(yùn)用法律規(guī)則解決行業(yè)發(fā)展中的問題正在成為共識(shí)。筆者試圖對天然氣行業(yè)基于其行業(yè)特性比較獨(dú)特的法律問題作一歸納,并簡要分析。
一、特許經(jīng)營制度
特許經(jīng)營制度源于《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》(原建設(shè)部126號(hào)令,自2004年5月1日起施行),之后《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營辦法》已于今年6月1日開始實(shí)施。
由于特許經(jīng)營直接涉及天然氣公司生存的基礎(chǔ),各公司對該問題都非常重視。近年來,圍繞特許經(jīng)營的案例層出不窮,這些案例中,有涉及地方政府和天然氣公司的,有涉及不同區(qū)域天然氣公司的,也有涉及管道氣公司與LNG貿(mào)易公司的。而這些爭議糾紛中,還夾雜著對于特許經(jīng)營制度的思考,例如特許經(jīng)營和燃?xì)饨?jīng)營許可的異同、特許經(jīng)營的范圍是否僅局限于天然氣管網(wǎng),加氣站是否屬于特許經(jīng)營范圍,特許經(jīng)營權(quán)如何估價(jià),政府違約情況下特許經(jīng)營者如何救濟(jì)?
二、照付不議合同
"照付不議"合同是指即使賣方未提供產(chǎn)品或者服務(wù),買方也必須支付一定款項(xiàng)的協(xié)議,起源于天然氣銷售,目前已成為國際和國內(nèi)大宗能源銷售的一種主要合同形式。買方無條件和不可撤銷的付款義務(wù)是照付不議合同的核心,其特點(diǎn)主要體現(xiàn)在合同中專門規(guī)定的照付不議條款,具體講,具有長期性、有最低價(jià)格限制和數(shù)量限制、買方付款義務(wù)的無條件性和不可撤銷性、賣方照供不誤與買方照付不議的義務(wù)對等、合同條款相對嚴(yán)格、最終用戶須提供信用保證等特點(diǎn)。
照付不議合同條款具有一定的專業(yè)性,對供應(yīng)者和購買者的運(yùn)營能力有相當(dāng)?shù)囊。一份好的照付不議合同,必須對最低日合同量、最大日合同量、照付不議量與k值、補(bǔ)提氣量和超提氣量等有精確的表述。目前,照付不議條款基本上從上游氣源開始,銜接中游管網(wǎng),延至城市燃?xì),以至終端工業(yè)用戶,貫穿了整個(gè)天然氣行業(yè)的產(chǎn)業(yè)鏈條。
三、竊氣計(jì)量定罪
近十幾年以來,全國各地區(qū)盜竊天然氣行為時(shí)有發(fā)生,甚至到了相當(dāng)猖獗的程度,少數(shù)掌握一些天然氣技術(shù)的不法分子,肆意教唆、傳授犯罪方法協(xié)助竊氣。從法律層面上看,盜竊天然氣屬于盜竊罪,完全可以用刑事責(zé)任追究。
但在實(shí)踐中,天然氣的物理形態(tài)又是"稍縱即逝",即看不見摸不著又客觀存在。所以,在辦理相關(guān)案件中,如何準(zhǔn)確無誤計(jì)算出被盜竊這部分的天然氣數(shù)量,關(guān)系重大;盜竊是數(shù)額犯,盜竊數(shù)額是衡量犯罪嫌疑人是否構(gòu)成犯罪,罪重罪輕的刑罰重要尺度。
多年來,如何客觀、公正、合理計(jì)算出盜竊天然氣的具體數(shù)額,在司法實(shí)踐中因?yàn)槿狈ο鄳?yīng)科學(xué)實(shí)用的計(jì)算方法,在一個(gè)很長的時(shí)間段里困擾著天然氣行業(yè)打擊盜竊天然氣行為的進(jìn)程,干擾司法機(jī)關(guān)處罰力度,挑戰(zhàn)法律的權(quán)威。近年來,部分天然氣企業(yè)開始慢慢探索出一條對竊氣數(shù)量進(jìn)行科學(xué)計(jì)量并得到司法機(jī)關(guān)確認(rèn)的路子。
四、反壟斷問題
近年來,反壟斷成為熱點(diǎn)話題。中國反壟斷在立法、執(zhí)法、司法實(shí)踐方面已經(jīng)發(fā)出了加大反壟斷執(zhí)法力度、維護(hù)公平競爭市場環(huán)境和保障消費(fèi)者權(quán)益的強(qiáng)烈信號(hào)。
作為上游的三桶油壟斷了中國的天然氣氣源,中游長輸管網(wǎng)具有唯一性,下游的城市燃?xì)馐莻鹘y(tǒng)的公用事業(yè),天然氣行業(yè)不可避免的受到了反壟斷浪潮的沖擊。面對不斷成熟起來的消費(fèi)者,如何迎接反壟斷的挑戰(zhàn),成為天然氣行業(yè)必須共同面對的課題。在國外,韓國燃?xì)饧瘓F(tuán)的壟斷破局直接促進(jìn)了LNG貿(mào)易樞紐的建設(shè);在國內(nèi),上市公司重慶燃?xì)馔ㄟ^格式合同要求用戶接受實(shí)際結(jié)算用氣量按用戶實(shí)際用氣量乘以修正系數(shù)后的數(shù)據(jù)結(jié)算,被認(rèn)定為附加不合理的交易條件,監(jiān)管部門處以179萬的罰款。
此外,中石油、中石化的混合所有制改革、西氣東輸管網(wǎng)公司股權(quán)的出售,油氣管網(wǎng)公平開放等等,都不可避免的和反壟斷法律密切相關(guān)?梢哉f,反壟斷問題,將一直伴隨中國天然氣行業(yè)改革的全過程。
五、特種設(shè)備監(jiān)管
天然氣行業(yè)涉及的特種設(shè)備較多,例如鍋爐、壓力容器(含氣瓶)、壓力管道等,而對于這些特種設(shè)備,國家有著一系列的監(jiān)管規(guī)定,例如《特種設(shè)備安全法》、《特種設(shè)備安全監(jiān)察條例》、《特種設(shè)備質(zhì)量監(jiān)督與安全監(jiān)察規(guī)定》、《特種設(shè)備注冊登記與使用管理規(guī)則》、《特種設(shè)備作業(yè)人員監(jiān)督管理辦法》等,形成了一個(gè)紛繁復(fù)雜的特種設(shè)備法律法規(guī)體系。
隨著CNG、LNG在交通用能上的大量使用以及LNG產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展,天然氣行業(yè)涉及的特種設(shè)備從壓力管道擴(kuò)展到壓力容器,而在此領(lǐng)域,違法現(xiàn)象層出不窮,有因違法接受行政處罰的,也有造成事故承擔(dān)法律責(zé)任的。
六、管道產(chǎn)權(quán)及初裝費(fèi)
在天然氣企業(yè)并購過程中或者在天然氣企業(yè)拓展客戶的過程中,乃至訴訟仲裁過程中,經(jīng)常會(huì)涉及這樣一些問題:1、居民小區(qū)建筑規(guī)劃紅線內(nèi)天然氣管道與設(shè)施歸天然氣企業(yè)還是歸業(yè)主共有?如果歸業(yè)主共有,有無相應(yīng)的法律依據(jù)?2、非居民用戶投資的天然氣管道,產(chǎn)權(quán)歸誰所有?其實(shí)這些產(chǎn)權(quán)的劃分并不難,真正難的是與產(chǎn)權(quán)相對應(yīng)的運(yùn)行維護(hù)責(zé)任以及后續(xù)的維護(hù)投入。
此外,燃?xì)獬跹b費(fèi)也一直是社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn),隨著部分地區(qū)初裝費(fèi)的陸續(xù)取消,國內(nèi)大多數(shù)地區(qū)初裝費(fèi)的取消與否、標(biāo)準(zhǔn)不一、用途監(jiān)管不斷成為關(guān)注的焦點(diǎn)。天然氣企業(yè)認(rèn)為,在目前國內(nèi)管道天然氣設(shè)施建設(shè)不足的情況下,初裝費(fèi)不僅是用戶對城市天然氣基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)成本的分擔(dān),而且起著"以費(fèi)補(bǔ)氣"的作用。在理順天然氣價(jià)格體制之前,不應(yīng)草率取消燃?xì)獬跹b費(fèi)。
但政府提出,取消燃?xì)獬跹b費(fèi)是公共產(chǎn)品和公益事業(yè)服務(wù)價(jià)格政策改革的大勢所趨。其實(shí)這個(gè)問題歸根到底是管網(wǎng)建設(shè)中的投資主體地位。但由于初裝費(fèi)設(shè)計(jì)者的初衷也只是為了解決建設(shè)資金的不足,而不是作為氣價(jià)的構(gòu)成部分,費(fèi)用的額度也未進(jìn)行充分的論證,帶有較大的隨意性,因此近年來初裝費(fèi)才備受爭議。
七、天然氣計(jì)量
在國內(nèi)天然氣貿(mào)易和消費(fèi)計(jì)量中,不論是氣態(tài)形式還是液態(tài)形式,一般都是用體積或質(zhì)量(重量)來計(jì)量。但例如氣態(tài)下由于壓力(管道運(yùn)行壓力和大氣壓力)、溫度、流速等各種因素影響,都會(huì)造成計(jì)量偏差,從而不得不加裝溫度、壓力等修正儀使其計(jì)量數(shù)值接近"準(zhǔn)確值"。其實(shí)在目前國際貿(mào)易中天然氣能量計(jì)量是最流行的天然氣貿(mào)易和消費(fèi)的計(jì)量方式。從未來的趨勢來看,能量計(jì)量將逐步普及。為此,我們的合同文本應(yīng)該要進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。
此外,由于歷史遺留的原因,天然氣公司與用戶之間的計(jì)量器具產(chǎn)權(quán)歸屬一直存在爭議,各地的做法也是五法八門,有待統(tǒng)一和明確。
八、價(jià)格機(jī)制
中國的天然氣行業(yè)是一個(gè)價(jià)格受到嚴(yán)格管制的行業(yè),其價(jià)格體系,涉及與法律相關(guān)聯(lián)的具體有:長期合約價(jià)格機(jī)制和可中斷合同條款(即通過對可中斷用戶的天然氣價(jià)格刺激,在天然氣消費(fèi)高峰時(shí)按照可中斷合同要求中斷或銷減天然氣負(fù)荷),峰谷氣價(jià)制度,上下游價(jià)格聯(lián)動(dòng)條款、天然氣財(cái)稅支持政策、居民用戶調(diào)價(jià)聽證制度等。
從國際上天然氣產(chǎn)業(yè)比較發(fā)達(dá)的國家來看,其天然氣價(jià)格改革都是以頒布法律、法令的形式實(shí)施的,而不是依靠行政命令。我國正在不斷完善相應(yīng)的天然氣價(jià)格法規(guī)體系,使天然氣定價(jià)和價(jià)格監(jiān)督有法可依。
九、排管工程合同
天然氣行業(yè)最主要的能源基礎(chǔ)建設(shè)就是鋪設(shè)管道。在用戶委托的排管工程合同中,天然氣公司的定位一直是個(gè)焦點(diǎn)。如果天然氣公司介入排管合同,實(shí)際定位就是總承包商,由于其一般不直接鋪設(shè)管道,其對外分包層級(jí)一多,最后非常容易成為違法分包。
如果天然氣公司不介入排管合同,交由用戶直接與設(shè)計(jì)施工企業(yè)接洽,則天然氣公司將失去很大一部分利潤來源,同時(shí)管道工程的質(zhì)量無法得到掌控,今后發(fā)生天然氣泄漏事故時(shí)責(zé)任無法界定。
十、交易并購項(xiàng)目
隨著天然氣行業(yè)放松準(zhǔn)入和許可權(quán)經(jīng)營為主要特征的市場化改革快速推進(jìn),天然氣行業(yè)尤其是下游出現(xiàn)兩個(gè)重要變化:一是政府給企業(yè)頒發(fā)經(jīng)營資格證書被特許經(jīng)營制取代;二是輸配系統(tǒng)和銷售公司捆綁式經(jīng)營開始分離和獨(dú)立運(yùn)營。從而近年來天然氣行業(yè)內(nèi)的交易并購風(fēng)起云涌。
天然氣交易并購項(xiàng)目一般有資產(chǎn)并購和股權(quán)并購兩種方式,如果采取資產(chǎn)收購的方式,則在資產(chǎn)上要注意天然氣行業(yè)的一些特點(diǎn),一是涉及管道的產(chǎn)權(quán)界定存在爭議,二是管道資產(chǎn)的評估難題(很難挖開核實(shí));如果采用股權(quán)收購的方式,需要重點(diǎn)關(guān)注:一是涉及歷史上的初裝費(fèi)、計(jì)劃氣、押金問題需要解決,二是特許經(jīng)營權(quán)問題,包括主體、起至?xí)r間、經(jīng)營范圍和經(jīng)營地域等;三是很多的燃?xì)夤驹扔墒聵I(yè)單位轉(zhuǎn)變而來,由此會(huì)帶出很多資產(chǎn)和人的問題。
除了這些天然氣行業(yè)特有的法律問題外,天然氣行業(yè)還有一些常見的法律問題,例如拖欠氣款糾紛、人身損害賠償、能源項(xiàng)目基建、天然氣供應(yīng)合同糾紛等,但這些問題基本上和其他行業(yè)遇到的法律問題類似,在此不再贅述。